337调查系列文章（三）：应对337调查的策略要点

据七星天日前发布的“2016上半年中国企业涉337调查简报”[1]，中国企业在2016年上半年的涉案次数和被告企业数量相较去年同期分别增长了180%和160%[2][3]。进入下半年以来，中国企业涉337调查的情况没有减弱的迹象，在ITC近期收到的5起337调查申请中，有4起涉及到了中国企业。中美贸易摩擦在知识产权领域的表现日益明显。

然而，与日、韩、港澳台地区等拥有较多337应诉经历的企业相比，中国内地企业对美国国际贸易委员会发起的337调查游戏规则还缺乏认知，而对如何有效地应对调查也还处于摸索阶段，这也导致很多被告的中国企业在337调查中处于被动挨打的地位。

随着中美贸易摩擦的不断加剧，2016年很可能将成为337调查的高峰年份，中国企业被告的风险也将有所增加。七星天今天继续为您介绍关于337调查，不能忽视的策略要点。

       近日来，本系列的第一[4]、第二篇[5]推文相继介绍了337调查的基本情况和特征，企业选择“不应诉”的严重后果，以及337调查应对程序中需要注意的方面。今天为您介绍337调查应对中的一些策略要点。

I 专家证人：最关键的证人

       由于专利诉讼通常涉及一个或多个非常专业的技术领域，在美国的专利诉讼的案件中（包括337调查）通常都需要有领域内的专家证人（Expert Witnesses）来对涉案技术进行分析和评价。这使得专家证人的观点往往对专利诉讼具有很强的影响力。此外，几乎所有ALJ都在各自的Ground Rules中要求在调查程序公布的当天或之前，所有涉案方都必须将自己的专家证人的名字告知对方，并附上由证人签过字的，涵盖专家证人对其所有观点的完整描述、完整数据和其他信息的报告。

因此，如何挑选专家证人也就成为了应对337调查时的重要一环。首先，专家证人一定要是某个专业领域的权威。此外，要给专家一定的独立性。在进行证人培训时，绝对不能够教证人怎么回答。

更加重要的是，为了确保专家证人的权威、客观性及公平性，控辩双方都要和专家证人保持一定的距离。不要给对方以口实，从而削弱你的专家证人的影响力。

II“和解”也是应对良策

337调查因为基本参考的是法庭诉讼的程序，像联邦地区法院的专利诉讼一样，调查过程中出现和解也很常见。实际上，ITC的每一位行政法官都是非常鼓励双方进行和解的，并且在自己的Ground Rules提出和解/调停（Settlement/Mediation）的要求：控辩双方有义务寻找对问题、冲突的解决方法，在预审时就需要保证会尽可能地去解决存在的问题。

其实，337调查是商业竞争在国家知识产权壁垒方面的延续。因此，如果能够洞悉对方发起337调查的真正缘由和目的，那么通过谈判和解的手段来达成能够保障自身利益的目标结果，一样能够化解危机，在很多时候也不失为是一种可行的应对方法。

III 你的成败 也取决于你的律师

在应对337调查时，首先要做的就是向专业人士寻求帮助。在专家的指导下进行案情分析，制定应诉策略，以争取占据主动。

那么，如何挑选合适自己的律师以及如何与律师沟通合作也成为企业绝不可忽视的关键问题。在七星天看来，一般来说挑选律师和与律师合作时需要注意的几点：

     1.    律师的背景：作为中国企业，在面对337调查时所需要的律师需要以下几个特质：深谙337调查游戏规则，拥有应对实战经验，能够与企业顺利沟通；

     2.    费用问题：律师的费用也是企业在面对337调查时需要考虑的一点。据统计，美国顶尖的律师（包括专利律师）最高时薪已达2000美元，其余的律师时薪也在几百至一千美元上下。但是如果为了节省成本而一味的压价，其结果就是只能换来低质量的服务；

    3.    保持交流的畅通：无论你挑选的是美国本土律师，还是拥有实战经验的中国律师，及时沟通和充分信任是十分关键的。在律师进行咨询时，一定要跟律师进行最充分的沟通，切记不要隐瞒任何对自己不利的证据。

其实，除了在被告之后积极寻找应对政策外，提前预防，有效规避侵权风险，以及做好海外专利储备和相关策略也是中国企业进入美国市场时不可忽视的方面。有关这一点，七星天将在近期和您接着聊。

[1]详情见七星天微信2016年7月12日推送的《2016上半年中国77家企业涉337调查创历史新高》一文。

[2]如欲了解2016年上半年中国企业涉及337调查具体信息，请参阅七星天于2016年7月13日推送的文章“2016上半年中国77家企业涉337调查创历史新高”。

[3]有关中国企业涉及337调查的历史数据全部引自USITC官网。

[4]详情见七星天微信2016年7月25日推送的《337调查高峰年来了 企业需要知道的那些事》

[5]详情见七星天微信2016年7月26日推送的《被337调查高了？  下面这些应对常识不可忽视》