打赢美国专利对抗战

        记者：吕斌

        来源：《法人》

“没有专利保护就进入美国市场如同裸奔，中国企业真正了解专利影响力的时候往往是在收到起诉书之后。”七星天（北京）咨询有限公司总裁龙翔说。

龙翔创办的七星天，重点既不是专利代理，也不是帮客户打官司，而是从头介入帮客户做高水平的专利运营。在龙翔看来，中国企业之所以屡次成为337调查的主角，正是源于中国企业对美国专利市场缺乏了解。从专利申请书的撰写、专利的申请到权利维护，美国早已形成了一套行之有效的方法并成为全球最为成熟也最为成功的专利市场，而很多中国企业对此的理解，还停留在极为落后的阶段。

4月26日，龙翔应四川省律协之邀，做了一场关于美国专利诉讼现状及技巧的精彩演讲。作为资深的美国专利律师，龙翔有着丰富的美国专利诉讼经验，并代表多家中国企业打赢了美国337调查案。

中国企业要走出去，已是大势所趋，诸如华为、中兴等先行者经过多年摸爬滚打，已经较好的掌握了海外市场的专利游戏规则。但绝大部分想走出去的中国企业还远远达不到这一阶段。如何避免“专利裸奔”，是中国企业必须认真思考并采取切实行动的问题。

专利质量是专利对抗战的关键

一直以来，中国企业的专利普遍价值不高，美国很多专利诉讼动辄上亿美元的赔偿，而中国的专利侵权平均赔偿额仅数万人民币而已。这种情况并不是因为中国企业专利数量不足，而在于其专利质量不高。

事实上，中国企业的专利申请量并不少，根据国家知识产权局发布的数据，2014年共受理发明专利、实用新型和外观设计申请236.1万件，其中发明专利92.8万件，同比增长12.5%，申请量连续四年居世界第一。

不过这种数量的增长却以质量的损失为代价。成都中院知识产权专家陪审员濮家蔚告诉《法人》记者，一般的中国专利诉讼，法院判不了多少钱一方面是因为一些专利本身技术价值不高，但是“还与专利的管理体制有关，各级政府都有一个指标性的东西，为了完成指标，企业不得不凑数，甚至把一个专利拆成两个。”蒲家蔚认为，在中国，一些本来可以和在一起的专利被分开了。这样皆大欢喜，政府指标完成了，企业的专利数量也上去了。此外，专利事务所也有本身的利益所在，代理一个收一份钱，代理两个收两份钱。这种专利的粗制滥造，表面看皆大欢喜，实际上对企业来说，多花了几倍的钱干了一件事，无论从技术角度还是商业角度，都不划算。这种情况导致“很多专利的价值就体现在荣誉方面，企业拿个证书，做个无形的、便宜的广告”，“专利投入的成本，羊毛出在羊身上，都加到企业的产品中去了。几次转嫁之后，最终还是消费者买单，大家在为这种泡沫买单。”

“中国企业尽管申请量非常大，但整体质量却不高，专利本质是花最少的钱取得最大的效益，但中国企业往往力不从心。”龙翔认为，专利是一种市场竞争手段，用专利争夺市场份额就是一场对抗游戏，考验的是从专利申请到应用、再到诉讼等一系列环节。

在龙翔看来，中国企业技术创新的能力并不弱，只是没有得到很好的应用，加之对专利对抗游戏规则的不熟悉，所以往往在海外市场吃大亏。

要熟悉游戏规则，更要改变攻防态度

龙翔一直在美国打专利官司，对于美国专利市场的游戏规则十分熟悉，而他认为熟悉这些规则、进而活用这些规则，是中国企业走出去参与专利对抗战的最基础的要求。

龙翔在演讲中举了一个典型例子用以说明如何活用专利游戏的规则。

苹果公司早在1998年撰写了一份专利申请，有60页，多达4.2万字。而苹果公司在1998年写这份专利时，市场上根本还没有智能手机。可在此基础上，苹果直到推出IPHONE之后，仍可基于该份专利书不断地申请专利。按照龙翔的统计，苹果公司基于该申请书在美国申请了近30个专利，在欧洲也申请了20余项专利，甚至直到2015年还在申请。

“那是多么重要的一份申请书！”龙翔感慨道，不过更令龙翔感慨的是苹果公司在这批专利申请过程之中将相关后续专利申请规则用到了极致。

熟悉规则之外，龙翔亦认为中国企业在走出去之时要改变专利的攻防态度。

“很多人认为专利是为了保护自己，但在美国专利市场，专利是为了对抗他人。”龙翔表示，专利作为一种手段，在美国的商业运用已经演变的非常成熟。成功的专利策略可以帮助企业提升竞争力，占领市场，甚至直接获得收益。在美国，专利诉讼败诉后被法院裁定十多亿美元的案例也不罕见。

对很多中国企业来说，还并不习惯将专利作为战略武器，用之打击竞争对手、拖延对手发展时间、提高对手的竞争成本，但是美国企业则深谙此道。如此一来，中国企业在美国市场遭遇专利对抗时，就如同一名婴儿和一名成人之间的战争，谁会是胜者显而易见。

龙翔表示，“专利诉讼作为一种策略，有时候你不侵权不意味着对方就不告你，起诉行为可能仅是一种商业竞争战术而无关侵权事实。”事实上，美国很多专利诉讼最终以撤诉收场，真正被认定侵权以及裁定赔偿的比例并不高。“这就是我称之为游戏的原因，也是为什么美国会有那么多的专利流氓，依靠专利诉讼营生的原因”。

如何把破财免灾变成专利赚钱

在美国337调查案中，中国企业成为被告的情况很普遍，做原告却极其罕见。为什么中国企业不能在海外成为专利诉讼的原告？

蒲家蔚认为：“真正进入市场的企业，往往是中小企业居多，而中小企业在技术实力、经济实力上都不大够，一些企业的专利策略不得不选择小打小闹，有的靠全凭技术改进而非完全的创新。在这一背景下，产品出去了，但是技术和权利没有出去，往往就撞在了别人的枪口上。”另外一个很重要的原因是，中国传统观点认为多一事不如少一事，尤其忌讳打官司，“一些中国企业的专利并不差，但却罕见成为原告，这会导致企业很被动”。

龙翔赞同企业观念落后的解释，但是不认为中国企业创新不足，“我在服务客户的过程之中，就发现了很多令人惊叹的创新！”不过，龙翔也承认中国企业在可专利技术的挖掘上存在问题，“不是只有研发投资大的创新成果才值得申请专利，很多极具价值的、能被申请为‘大专利’的‘小发明’被遗漏了。”；而专利撰写上的问题也比较严重，“美国专利申请绝不仅仅是一份中文申请翻译成英文那么简单”。

回国成立七星天短短不到两年的时间，龙翔已经建立了数量众多的海内外客户群体，七星天的员工也由十来人发展至40多人，他的目标是在2016年底达到200人。七星天的发展之所以如此迅速，龙翔认为根源在于存在着强烈的市场需求：熟悉美国专利市场规则、活用规则以及采取更积极的进攻态度需要专业人士的参与和提供服务，因此随着中国企业专利意识越来越强，“走出去”中的专利服务市场必然有远大的“钱景”。

不过，龙翔认为七星天服务的价值不仅仅局限在为中国企业“走出去”保驾护航，更重要的是“我们帮你用专利赚钱”，龙翔如此介绍七星天的商业模式。他说，“只要解决专利质量问题，合理运用专利策略，中国企业在走出去过程中完全可以做原告，从破财者变身为赚钱者，甚至一不留神就能成为亿万富豪！”